創(chuàng)業(yè)公司估值游戲：激勵股權(quán)如何定價最合理？

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在創(chuàng)業(yè)公司員工股權(quán)激勵的實踐中，不論是授予員工期權(quán)還是限制性股權(quán)，最常見的一個問題就是員工取得激勵股權(quán)如何定價，法律有沒有強制規(guī)定以及激勵股權(quán)定價有什么樣的稅務后果。

中國股權(quán)激勵制度改革的大背景

為了盡可能排除中國創(chuàng)業(yè)者學習硅谷最新經(jīng)驗過程中產(chǎn)生的混淆和困擾，需要先介紹一下中國股權(quán)激勵實踐的大背景。中國創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)激勵制度很大程度上借鑒于美國，但又在很多政策和實務層面存在差異。

美國稅法下將股票期權(quán)通常包括兩種類型：

激勵型期權(quán)(Incentive Stock Option, ISO)，這種期權(quán)面向員工，在滿足持股期限(期權(quán)授予后滿兩年且行權(quán)后滿一年)等限制性條件時，員工可以延遲納稅，行權(quán)時不繳納個稅(高收入員工存在一個替代性最低稅問題，這里不深入討論)，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的收益按更優(yōu)惠的資本利得而不是普通收入納稅;

非法定期權(quán)(Nonqualified Stock Option, NSO)，這種期權(quán)面向員工以及其他獨立第三方，限制條件較前者更少。這種期權(quán)在行權(quán)時需要按照差額個人收益(股權(quán)取得價與當時的市場價之間的差額)繳納個人所得稅，盡管這時候股票可能還沒出售套現(xiàn)，而且作為普通收入計稅，后續(xù)增值在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時按資本利得納稅。

2016年9月22日，財政部和國稅總局公布了支持創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)激勵的稅收優(yōu)惠政策，即《關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》(財稅 [2016] 101 號)，國稅總局后續(xù)發(fā)布的公告進一步進行闡述(以下統(tǒng)稱股權(quán)激勵優(yōu)惠政策)。股權(quán)激勵優(yōu)惠政策最大的亮點是為符合條件的股權(quán)激勵進行減稅：

納稅遞延政策，解決了很多員工在行權(quán)時沒有套現(xiàn)卻需要就紙面增值繳納稅款的尷尬境地;

大幅度降低股權(quán)激勵稅率，改變了在行權(quán)和轉(zhuǎn)讓股權(quán)兩個環(huán)節(jié)分別繳納薪金所得稅(超額累進稅率最高達45%)和財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅(20%稅率)的做法，優(yōu)惠政策調(diào)整為僅僅在股權(quán)轉(zhuǎn)讓一個環(huán)節(jié)征收財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅(20%)，可降低納稅人稅負10-20個百分點。

股權(quán)激勵優(yōu)惠政策下，中國的股權(quán)激勵也跟美國一樣按照能否享受稅收優(yōu)惠形成了兩個類型，即：(1)符合條件的股權(quán)激勵和(2)不符合條件的股權(quán)激勵，盡管名字和美國稅法之下稍有差異。

從某種意義上說，中國國稅局2016年推出的股權(quán)激勵(對象)個人所得稅改革，其實很大程度上已經(jīng)“青出于藍勝于藍”，對創(chuàng)業(yè)公司的友好性上超過美國，本文要討論的股權(quán)激勵價格的限定就是一個例子。

股權(quán)激勵價格還有法定的定價要求?

硅谷創(chuàng)業(yè)公司的一個典型標志就是員工激勵：為了吸引和留住高素質(zhì)人才，創(chuàng)業(yè)公司會向公司高管(往往包括創(chuàng)始人自身)和核心員工發(fā)放(限制性)普通股或期權(quán)等激勵股權(quán);這樣，估值節(jié)節(jié)攀升的創(chuàng)業(yè)企業(yè)一只手以低價向員工發(fā)放激勵股權(quán)，幾乎與此同時卻可以另外一只手將優(yōu)先股以幾倍的價格賣給投資人。

但是期權(quán)的使用面臨一個技術(shù)問題——美國稅法要求期權(quán)激勵，無論是激勵型期權(quán)還是非法定期權(quán)，行權(quán)的價格不得低于授予期權(quán)時相應激勵股權(quán)的公平市場價格。早期的創(chuàng)業(yè)公司可以說自己的股權(quán)價值很低，稅務機關(guān)也沒有精力關(guān)注這些公司。但是發(fā)展到一定階段的創(chuàng)業(yè)公司，尤其是融資金額達到百萬美金以上的公司就需要擔心稅務稽查。否則，被稅務機關(guān)盯上之后，如果稅務稽查認定行權(quán)價格低于授予期權(quán)時激勵股權(quán)的公平市場價格，就可能面臨激勵對象補繳差額所得稅、所得稅20%的滯納金以及利息等責任。

美國實踐中，一種規(guī)避方式是聘請評估公司就激勵股權(quán)的公平市場價格出具評估報告(409A估值)，證明行權(quán)價格不低于授予期權(quán)時激勵股權(quán)的公平市場價格。評估公司出具的報告需要說明為什么授予員工的激勵股權(quán)跟公司的融資價格相比大相徑庭卻又構(gòu)成公平市場價格，一個常見的理由是員工持有的是普通股而投資人持有的是權(quán)利更多的優(yōu)先股(如股息、優(yōu)先清算以及董事席位等)，當然評估公司還需要跟公司的審計師磋商評估價格的合理性。

在美國，409A估值已經(jīng)被人戲謔為“硅谷科技公司骯臟的小秘密”：審計師和評估師磋商激勵股權(quán)的公平市場價格都要計時收費，創(chuàng)業(yè)公司雖然每(批)次發(fā)放期權(quán)都需要承擔評估費用(視工作量而定，每次收費通常約幾千甚至上萬美金)評估公平市場價，但也能同時利用低價期權(quán)激勵員工并以明顯更高價格進行融資，所以盡管有稅法限制，結(jié)果也算是皆大歡喜。

另外一種規(guī)避方式就是在創(chuàng)業(yè)公司中晚期階段引入稅負更高的限制性股票單位(RSU或Restricted Share Units)(簡法幫注：類似于限制性股權(quán)，除服務期限外往往還附設業(yè)績或上市等條件)替代期權(quán)的股權(quán)激勵作用，用來繞過409A估值的規(guī)定，但這里邊同樣需要專業(yè)人士提供技術(shù)層面的設計和實施才能實現(xiàn)這樣的效果。

中國國稅局對股權(quán)激勵定價的態(tài)度

如果說少數(shù)境外架構(gòu)的中國公司在適用美國公認會計原則(US GAAP)時可能需要考慮409A估值的問題，那么大部分中國境內(nèi)架構(gòu)的創(chuàng)業(yè)公司則不需要面對發(fā)行期權(quán)的這種公平市場價格限制。

跟美國不同，中國稅務機關(guān)明確認可低于市場價格發(fā)行期權(quán)的做法。例如，財政部國家稅務總局《關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》(財稅[2005]35號)中明確規(guī)定：

“股票期權(quán)……權(quán)利允許被授權(quán)員工在未來時間內(nèi)以某一特定價格購買本公司一定數(shù)量的股票。上述“某一特定價格”被稱為“授予價”或“施權(quán)價”，即根據(jù)股票期權(quán)計劃可以購買股票的價格，一般為股票期權(quán)授予日的市場價格或該價格的折扣價格，也可以是按照事先設定的計算方法約定的價格”。

根據(jù)上述規(guī)定，中國創(chuàng)業(yè)企業(yè)向員工授予期權(quán)并不需要依據(jù)市場價格設定行權(quán)價格底限，自然也不需要每(批)次向員工發(fā)放期權(quán)時評估激勵市場價格，無論股權(quán)激勵是否符合股權(quán)激勵優(yōu)惠政策的條件，甚至不需要考慮股權(quán)激勵到底是期權(quán)還是限制性股權(quán)或股權(quán)獎勵。

前文提到，符合股權(quán)激勵優(yōu)惠政策的激勵股權(quán)已經(jīng)從2016年調(diào)整為股權(quán)最終轉(zhuǎn)讓一個環(huán)節(jié)征稅，就是說員工取得激勵股權(quán)不再作為勞動者的工資薪金所得繳納個稅，所以也就沒有確定激勵股權(quán)公平市場價值的必要。

那么，不符合股權(quán)激勵優(yōu)惠政策的股權(quán)激勵呢?譬如境外架構(gòu)的中國公司或上市公司?這時候，稅務局會將員工取得的激勵股權(quán)視為工資薪金所得征收個稅，激勵股權(quán)這種紙面富貴的定價(公平市場價格)就很有重要了，因為這個價格決定稅務局當下要收多少真金白銀的個稅。

國稅局已經(jīng)明確規(guī)定，公平市場價格按以下方法確定：

上市公司股票：按照取得股票當日的收盤價確定;取得股票當日為非交易日的，按照上一個交易日收盤價確定。

非上市公司股票(權(quán))：依次按照凈資產(chǎn)法、類比法和其他合理方法確定;凈資產(chǎn)法按照取得股票(權(quán))的上年末凈資產(chǎn)確定。

上市公司股票按收盤價實時變化容易理解，而非上市公司按照凈資產(chǎn)法依據(jù)上年末凈資產(chǎn)確定公平市場價就體現(xiàn)了國稅局的務實態(tài)度，畢竟沒有像美國一樣迫使創(chuàng)業(yè)公司對激勵股權(quán)進行頻繁評估，而且大家知道對于很多中晚期階段的創(chuàng)業(yè)公司來說使用凈資產(chǎn)確定激勵股權(quán)的公平市場價和個稅恐怕是最友善的“市價”了。

另外一個涉及公平市場價格的常見情形是公司上市前激勵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，激勵對象套現(xiàn)手中激勵股權(quán)，如果有收益則需要繳納個人所得稅，因為公司沒有上市所以市場價格并不明確，為了確定收益(轉(zhuǎn)讓價格減去原值及稅費)是否公平合理，也就是說是否有逃稅避稅嫌疑，稅務機關(guān)可能會要求提供評估報告。

未上市創(chuàng)業(yè)公司的激勵股權(quán)到底如何定價?

硅谷著名VC基金B(yǎng)enchmark的合伙人Bill Gurley曾一針見血地指出：“任何認為有人能夠?qū)⑽瓷鲜泄镜墓乐禍蚀_推演到兩位小數(shù)的想法都是荒唐可笑的。”他說，“只要是接受過適當金融財務教育的人，沒人會相信這種估值數(shù)字。所以，這種估值是一種*，就是浪費時間。”

很慶幸，中國創(chuàng)始人為員工提供股權(quán)激勵時不需要進行走這種*的評估。那么中國未上市創(chuàng)業(yè)公司的激勵股權(quán)到底如何定價?

到了這里，相信讀者已經(jīng)知道，中國的稅務局沒有像美國一樣要求激勵股權(quán)取得價格必須不低于授予時的公平市場價格，不符合股權(quán)激勵優(yōu)惠政策的股權(quán)激勵對象在獲得股票(權(quán))時，就實際出資額(取得價格)低于公平市場價格的差額，會按照“工資、薪金所得”項目征收個稅(超額累進稅率最高達45%);符合股權(quán)激勵優(yōu)惠政策的股權(quán)激勵對象在獲得股票(權(quán))時暫不征稅。無論是否符合股權(quán)激勵優(yōu)惠政策，激勵股權(quán)在轉(zhuǎn)讓或視同轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓會征收個人所得稅(20%稅率)。以上兩個征稅情形(環(huán)節(jié))里，稅務機關(guān)會依次按照凈資產(chǎn)法、類比法和其他合理方法確定非上市公司股票(權(quán))的公平市場價格，最常用的應該是按照取得股票(權(quán))的上年末凈資產(chǎn)確定公平市場價格及申報個稅是否合理。

創(chuàng)始人利用期權(quán)等股權(quán)激勵方式激勵員工時，需要盡可能滿足股權(quán)激勵優(yōu)惠政策享受優(yōu)惠，確實不能滿足條件的情形下，定價激勵股權(quán)獲取價格時至少應該考慮到根據(jù)上年末凈資產(chǎn)確定的股票(權(quán))公平市場價格，以盡可能避免獲取激勵股權(quán)的員工遭遇超額累進稅率最高達45%的“工資、薪金所得”個稅。

最后，根據(jù)簡法幫用戶的問題反饋，提醒更多創(chuàng)始人注意兩個常見的激勵股權(quán)定價問題和建議：

第一，不建議無償?shù)募罟蓹?quán)定價，因為可能會導致激勵對象對股權(quán)激勵的價值造成誤解;同時，創(chuàng)始人往往忽略了無償意味著激勵股權(quán)對應的注冊資本應該由激勵對象之外的人認繳和實繳，也就是說最終可能是創(chuàng)始人需要自己掏腰包繳付相應的資本金;此外，從稅負角度來看，稅務局也不一定會歡迎激勵股權(quán)零價格因為一看就不是正常的公平交易，甚至可能懷疑創(chuàng)始人鄙視稅務局的辨別能力(譬如激勵對象需要按照“工資、薪金所得”項目就激勵股權(quán)繳納個稅的情形)，而且零成本也意味著員工套現(xiàn)激勵股權(quán)時沒法扣除成本，相當于在套現(xiàn)時給稅務局白送了股權(quán)成本原值的20%作為個稅“禮金”。

第二，激勵股權(quán)定價不一定全篇一律，可以按照公司所處階段、激勵對象入職先后及業(yè)績表現(xiàn)等標準為每一批激勵對象設定一個固定取得價格或者價格計算方式，原則上公司狀況越好激勵股權(quán)的價格越高，譬如C輪實施的股權(quán)激勵往往比A輪前后實施的股權(quán)激勵價格要高很多。

總之，在激勵股權(quán)的*(票面價)和公司融資時外部投資人所支付股價的區(qū)間內(nèi)，創(chuàng)業(yè)公司可以根據(jù)自己的情況自由設定激勵股權(quán)的固定取得價格或者價格計算方式，不能滿足股權(quán)激勵優(yōu)惠政策的，建議盡可能參考上年末凈資產(chǎn)確定的股票(權(quán))價格做到最優(yōu)稅收籌劃。

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